事发抚州健强第五医院，被刑拘的医生姓韩。

一名两岁半患儿，腹胀、呕吐 1天余看急诊。

值班医生诊断考虑“肠梗阻、急性胃肠炎、急性上消化道出血？”收住。

入院后，接诊韩医生完善相关辅助检查，予禁食、抗感染、护胃、补液等治疗，症状未缓解，病情加重。

韩医生与患儿家长沟通后转省儿童医院治疗。转运过程中，患儿突发心跳骤停，抵达医院后抢救无效死亡。

医疗事故鉴定认为，小孩因嵌顿性腹股沟斜疝导致机械性肠梗阻、代谢性酸中毒、感染性休克及多脏器功能衰竭而死亡可能性大。该病例属于一级甲等医疗事故，医方承担主要责任，赔偿146万，韩医生被暂停 6个月执业活动。

对此处理，患儿家属不满意，拿着鉴定报告直接报警，韩医生被警方刑拘。

医疗事故罪，这个罪名是悬在医生头顶的达犘克利斯之剑，稍有不慎，不但职业生涯受损，还可能面临牢狱之灾。

《刑法》第三百三十五条规定，医务人员由于严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

构成医疗事故罪，有两个充分必要条件：

一个是客观上要存在严重不负责任的行为。

所谓严重不负责任，是指医生在对就诊人员进行诊治过程中，对于应当可以防止出现的危害结果，由于其严重疏于职守，而致使其发生。如对就诊人的生命和健康采取漠不关心的态度，不及时救治；严重违反明确的操作规程等等。

根据《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(一)》第五十六条的规定，具有下列情形之一的，属于“严重不负责任”，主要有7种行为：

(1）擅离职守的；

(2）无正当理由拒绝对危急就诊人实行必要的医疗救治的；

(3）末经批准擅自开展试验性医疗的；

(4）严重违反查对、复核制度的；

(5）使用末经批准使用的药品、消毒药剂、医疗器械的；

(6）严重违反国家法律法规及有明确规定的诊疗技术规范、常规的；

(7）其他严重不负责任的情形。

另一个就是，必须要有就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的后果，且医生的行为与上述后果之间存在因果关系。这是罪与非罪的界限。

如果行为人严重不负责任，但没有导致就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的后果，也不构成医疗事故罪。

但是，老叶认为，这个严重不负责任的证明标准，在医疗事故罪中存在模糊性。

刑法理论对这一概念的解释不一，司法实践中也存在问题，司法解释对行为范式的设立，难以全面。

法官对“严重不负责任”的认识不一致，每个人不一样。尤其是在区分因“医疗技术水平不高”与“严重不负责任”导致的医疗过失时表现突出。

老叶认为，对于这一点，医学界与法律界需要更清晰地界定。在刑法因果关系的判断中，理应区分医学临床的因果关系与法律上的归责关系。

医者父母心，没有哪个医生想置患者于死地，没有哪个医生不想给患者治好。医生是救人，不是害人。即便医生在救人过程中，有疏漏和错判，并造成了不良后果，那也只是救人没救好，而不能视为医生害人。救人没救好，和害人，是完全不同的概念。

医患双方，绝对绝对不是敌对关系，绝不应该互相敌对。

每一名患者，其救治的医生，毫无疑问的，百分之百的，发自内心的希望其，活下来。

因此，老叶我再次呼吁：对于医疗事故罪的认定，一定要注意刑法的谦抑性原则，一定要慎之又慎，对医生执业过程中的疏漏和过错，不能轻率动用刑法这一终极暴力手段。

但老叶我呼吁归呼吁，现实归现实。被警方立案且已刑拘的韩医生，可以说基本等于判了。因为刑拘的翻案率只有万分之四。如果被坐实医疗事故罪，那么，其最高会被判处三年有期徒刑，同时还要被吊销医师职业证书，终身与医生职业无缘了。

老叶觉得，凡事都是一体两面，已经赔了钱，且不低，我个人认为，对医生判刑，还是要慎重，需要考虑这个案例对行业和社会的影响。

要是真按照医疗事故罪判了，这样子下去，就更没有人愿意干儿科了。

儿科医生这职业，一个月才挣几千块钱，命运前程却别到裤腰带上，半只脚踏进监狱里面，这种工作谁还愿意干啊。人都是趋利避害的，医生也一样。

要是这种判刑案例成真，最后在基层的儿科，都保护性医疗策略了。所有的检查全都安排上，病人能往外面推就往外面推，一切以保护自己为优先。

表面上看，定罪医生可以让儿科患者的权益得到最高保障，但是实际上，却会让儿科的人才进一步凋零，同时让整个儿科行业的医生全都“老油条”化，把保护性医疗拉满。因为医疗从业人员也是趋利避害的，最终反而导致所有的儿科患者受损。

举个不恰当的例子，这就好像是延长产假，表面上让妇女权益得到了保障，但实际上却让用人单位不愿意招女性职工，反而导致了女性权益受损。

十个指头有长短，医生水平有高低。只要有医疗，就一定有误诊。事后诸葛亮，站着圣人的角度去看待，这恰恰印证了那句话，通向地狱的路，都是善意的石头铺就的。

所以，对于医疗事故罪，刑法要谦抑。

何为刑法的谦抑性？

直白而言，就是刑法的必要性。也就是说，只有在没有其他适当方法可以代替刑罚的条件下，才能将某种行为规定成犯罪行为。

刑法谦抑包含三个方面，即有限性、迫不得已性、宽容性。

有限性，指刑法的调控范围以及刑罚手段的运用是有限的。

迫不得已性，指不到万不得已，不得把某种行为在刑法中加以规定，不到万不得已，不得动用较重的刑罚，也就是刑法的最后性或补充性。

宽容性，即人道性，刑法要尊重人的自由和尊严，能不干涉的领域尽量不去干涉，必须干涉时，尽量使用较宽和的刑罚手段，尽量慎用刑罚措施，使刑罚逐步轻缓化。

最后，老叶想说的是，到目前为止，中国是唯一在《刑法》中设定有“医疗事故罪”的国家。

但是，医疗行业有其特殊性。医生这个职业，是以肉体凡胎承担了神一般的职责。限于经验和水平问题，每一个医生在其职业生涯中，都可能做出错误的判断并造成严重的后果。而且，患者病情越复杂越危重，医生出现疏漏过错的可能性就越大。

这世上没有完美的人，也没有完美的医疗，更没有完美的一次错，都不会犯的医生。

对于过错，医生要反思，要总结，要吸取教训，要不断提高。但如果每一个复杂危重患者救治中的疏漏和过错，都要动用刑法处理，这就于情理上有失公平、于法律上有失于严苛。

为人者则不仁好做，为医者则不仁不好做啊。

如果医生执业生涯中的每一个疏漏和过错，都要以断送自己的职业生涯和人生前程为代价，那么，今后，还有人，敢做医生吗？

千万不要让医生陷入一种走投无路的感觉，逃不出命运安排的感伤。

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